讓信用有價 為交易護航
投標了工程電子保函平臺
《政府采購法實施條例》第三十三條規(guī)定，招標文件要求投標人提交投標保證金的，投標保證金不得超過采購項目預(yù)算金額的2%。投標保證金應(yīng)當以支票、匯票、本票或者金融機構(gòu)、擔保機構(gòu)出具的保函等非現(xiàn)金形式提交。投標人未按照招標文件要求提交投標保證金的，投標無效。
為了促進我國政府采購與國際接軌，在《政府采購法實施條例》出臺之前，在一些經(jīng)批準要向國際招標的項目中，相關(guān)部門允許招投標雙方經(jīng)常以保函的形式提交和收取投標保證金，這些保函均由第三方金融機構(gòu)提供，即供應(yīng)商以確保供應(yīng)商履行投標義務(wù)為目的，以其經(jīng)營管理的財產(chǎn)向金融機構(gòu)或擔保機構(gòu)申請保函，使其成為采購人或采購代理機構(gòu)可以直接支配的財產(chǎn)。《政府采購法實施條例》也正式確立保函成為保證金提交方式之一。
首先，保函具有變價受償性。變價受償性是指保函以取得擔保物的交換價值為內(nèi)容，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，保函出具人可以就債務(wù)人的擔保物的交換價值優(yōu)先受償，例如A供應(yīng)商以自己的某處房屋作抵押向N銀行申請100萬元的保函，由于供應(yīng)商中標后未能履行政府采購合同，導(dǎo)致保函不能如期返還銀行，N銀行可以將A供應(yīng)商所抵押的房屋進行變價受償，由此可見保函是一種價值權(quán)。
其次，保函具有從屬性。從屬性是指擔保物以確保債權(quán)的實現(xiàn)為目的權(quán)利，案例中，如果A供應(yīng)商按照擔保合同約定，如期向銀行返還保函，則所抵押的房屋歸A供應(yīng)商，擔保因此消滅;如果A供應(yīng)商違反約定，不能按期歸還保函，被抵押的房屋隨著100萬元的保函轉(zhuǎn)讓給N銀行。
再次，保函具有不可分性。不可分性是指出具保函的金融機構(gòu)在債務(wù)人未全部還清債務(wù)時，可就擔保物的全部行使權(quán)利。案例中，A供應(yīng)商向N銀行申請保函100萬元，到期還款40萬元，N銀行仍可就A供應(yīng)商所抵押的房屋行使抵押權(quán)，而不僅僅是對該處房屋的一部分行使抵押權(quán)。
另外，保函具有物上的代位性。代位是指擔保物權(quán)的效力及于擔保物的代替物，案例中，A供應(yīng)商向N銀行申請100萬元保函，將房屋作抵押，該房屋進行了保險，后來雖因發(fā)生洪水而毀滅，但N銀行仍然可以就該房屋的保險金行使優(yōu)先受償權(quán)。
抵押是申請保函的主要形式，根據(jù)《擔保法》第三十四條規(guī)定，下列六類財產(chǎn)可以抵押。一是抵押人所有的房屋和其他地上定著物;二是抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);三是抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物;四是抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);五是抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);六是依法可以抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。
由于法律規(guī)定是原則問題，較為寬泛，而相應(yīng)的《司法解釋》則較為嚴謹和可操作性強一些。如《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》(以下簡稱《《司法解釋》》)第四十七條、第四十八條、第四十九條、第五十條、第五十二條是對法條第三十四條第一款的權(quán)威解釋，明確規(guī)定“以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認定抵押有效”“以法定程序確認為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效”“以尚未辦理權(quán)屬證書的財產(chǎn)抵押的，在第一審法庭辯論終結(jié)前能夠提供權(quán)利證書或者補辦登記手續(xù)的，可以認定抵押有效。當事人未辦理抵押物登記手續(xù)的，不得對抗第三人”“當事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效”。
《司法解釋》第五十三條規(guī)定“學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認定抵押有效。”這是對法條第三十四條第二款的明確解釋。
根據(jù)《司法解釋》，六類財產(chǎn)不得作為申請保函的抵押物。
